<\/p>\n\n\n\n
Dr. Juan Pedro Arancedo<\/p>\n\n\n\n
Abogado especializado en derecho aduanero y comercio exterior.<\/p>\n\n\n\n
Socio del Estudio Soto & Arancedo.<\/p>\n\n\n\n
www.sotoarancedo.com.ar<\/a><\/p>\n\n\n\n <\/p>\n\n\n\n En esta oportunidad me gustar\u00eda abordar una cuesti\u00f3n que observamos se repite una y otra vez en sumarios infraccionales tramitados en sede Aduanera, que se refleja en condenas administrativas que obligan a ir a la Justicia para que las revoque.<\/p>\n\n\n\n Se trata de la incidencia de los plazos de conservaci\u00f3n de la documentaci\u00f3n original en poder de la Aduana y del contribuyente y su consecuencia inmediata sobre los sumarios infraccionales en los que el administrado se entera de la imputaci\u00f3n cuando dichos plazos se encuentran ampliamente vencidos y debe ejercer su defensa sin contar con los elementos necesarios, por culpa del obrar tard\u00edo de la Aduana.<\/p>\n\n\n\n Se produce una situaci\u00f3n muy repetida \u2014y no por ello menos grave\u2014 en los sumarios aduaneros llevados adelante por la presunta comisi\u00f3n de una infracci\u00f3n aduanera.<\/p>\n\n\n\n En los hechos la Aduana por un lado notifica la existencia de un sumario infraccional con enorme morosidad \u2014much\u00edsimos a\u00f1os despu\u00e9s de la operaci\u00f3n que estima que dar\u00eda origen a una infracci\u00f3n\u2014, y por otro lado se desentiende de cualquier responsabilidad respecto del registro y conservaci\u00f3n de la documentaci\u00f3n aduanera y de los antecedentes del caso.<\/p>\n\n\n\n Tengamos presente que la acci\u00f3n de la Aduana para reclamar prescribe a los 5 a\u00f1os, pero hay algunas circunstancias que interrumpen dicho plazo y lo hacen comenzar de nuevo.<\/p>\n\n\n\n Y existe una pr\u00e1ctica frecuente burocr\u00e1tica para estirar los plazos que consiste en que, al filo de los primeros 5 a\u00f1os, la Administraci\u00f3n efect\u00faa un movimiento administrativo (por ejemplo, dicta una resoluci\u00f3n de apertura del sumario); luego transcurridos otros 5 a\u00f1os y poco antes de su vencimiento realiza otro movimiento administrativo y, as\u00ed, elude \u2014y estira artificialmente\u2014 el plazo legal de prescripci\u00f3n.<\/p>\n\n\n\n Lo destacable es que todo esto ocurre sin que el administrado se entere de que tiene un problema ni de que existe un reclamo infraccional en su contra.<\/p>\n\n\n\n Y un d\u00eda, 10, 15 o 20 a\u00f1os despu\u00e9s, es notificado de que lo acusan de algo ocurrido hace much\u00edsimos a\u00f1os y de lo que ni \u00e9l ni la Aduana conservan ning\u00fan antecedente.<\/p>\n\n\n\n Es decir, se realiza una imputaci\u00f3n contra el importador\/exportador\/despachante en la cual la \u00fanica v\u00eda de defensa que se admite es que el acusado conserve y presente todos los documentos correspondientes, aunque tengan 10, 15 y hasta 20 a\u00f1os de antig\u00fcedad y este tiempo represente m\u00e1s del triple del plazo de prescripci\u00f3n previsto en el C\u00f3digo Aduanero.<\/p>\n\n\n\n Generalmente el imputado no conserva esa documentaci\u00f3n (ni tiene la obligaci\u00f3n legal de hacerlo porque transcurri\u00f3 en exceso el plazo de 10 a\u00f1os de conservaci\u00f3n de la documentaci\u00f3n de acuerdo a la Resol. Gral. AFIP 2721\/09 y modif.), y lo mismo ocurre con los archivos de la Aduana, que conforme la normativa vigente, tambi\u00e9n son destruidos transcurridos dicho lapso.<\/p>\n\n\n\n Es que, vencido el plazo de conservaci\u00f3n de la documentaci\u00f3n original aduanera y en virtud de lo ordenado por la Disposici\u00f3n N\u00b0 455\/98 de AFIP, la misma es desafectada y destruida.<\/p>\n\n\n\n Es decir: por disposici\u00f3n legal y de la propia Aduana, a la fecha de notificar la existencia del sumario ni la Aduana ni el imputado conservan antecedentes documentales de una operatoria ocurrida much\u00edsimos a\u00f1os atr\u00e1s.<\/p>\n\n\n\n Esto coloca al administrado en una situaci\u00f3n enormemente complicada pues parecer\u00eda que la posibilidad de ser condenado o absuelto no depende de que haya obrado o no conforme a su obligaci\u00f3n legal sino de que tenga o no suerte de haber conservado y encontrar antiguos registros o documentos, cuya obligaci\u00f3n de conservaci\u00f3n ya se ha extinguido por el transcurso del tiempo o, incluso, cuya destrucci\u00f3n se ha tornado obligatoria porque la Aduana as\u00ed lo exige (Resol. Gral. AFIP 2721\/09 y modif. y Disposici\u00f3n N\u00b0 455\/98 de AFIP).<\/p>\n\n\n\n Un reclamo tan tard\u00edo coloca al administrado en una clara situaci\u00f3n de indefensi\u00f3n.<\/p>\n\n\n\n En este punto debemos destacar que, como lo ha resuelto en reiteradas ocasiones el Tribunal Fiscal de la Naci\u00f3n y la excelent\u00edsima C\u00e1mara Nacional de Apelaciones en lo Contencioso Administrativo Federal, es la Aduana la responsable de la guarda de la documentaci\u00f3n original en cuesti\u00f3n (Permisos de embarque, Destinaciones de Importaci\u00f3n Temporal y la diversa documentaci\u00f3n presentada en sede aduanera) y que la falta de diligencia de este organismo a la hora de formular su imputaci\u00f3n sumado a que desafect\u00f3 la documentaci\u00f3n \u2014vital para desarrollar la defensa del administrado\u2014, no puede ir en detrimento del derecho de defensa del imputado.<\/p>\n\n\n\n Claramente, al no contar el importador\/exportador con la documentaci\u00f3n en cuesti\u00f3n y dado que la Aduana tambi\u00e9n destruy\u00f3 los registros originales aduaneros, se produce un impedimento objetivo para ejercer adecuadamente su derecho de defensa.<\/p>\n\n\n\n Debemos recordar que el art. 898 del C\u00f3digo Aduanero, consagra en materia infraccional aduanera el principio \u201cin dubio pro reo\u201d (en caso de duda deber\u00e1 estarse a lo que fuera m\u00e1s favorable al imputado), que es de plena aplicaci\u00f3n a los sumarios aduaneros en virtud de la presunci\u00f3n de inocencia contenida en el art. 18 de la Constituci\u00f3n Nacional.<\/p>\n\n\n\n En consecuencia, la demora de la Aduana a la hora de formular la imputaci\u00f3n y su responsabilidad al impedir el cotejo de los archivos como consecuencia de haber destruido la documentaci\u00f3n probatoria original en su poder, debe ser debidamente valorada y en ning\u00fan caso podr\u00e1 perjudicar al administrado sin violar su derecho de defensa en juicio.<\/p>\n\n\n\n Debemos destacar que este criterio fue confirmado por la Sala III de la Excelent\u00edsima C\u00e1mara Nacional de Apelaciones en lo Contencioso Administrativo Federal en la sentencia de fecha 30\/3\/2023 dictada en los autos \u201cOPTEL SA c\/ EN – AFIP \u2013 DGA s\/DIRECCION GENERAL DE ADUANAS. 31005\/2019\u201d.<\/p>\n\n\n\n Este fallo a su vez recepta lo decidido por las Salas I y II del fuero y clarifica esta situaci\u00f3n determinando que:<\/p>\n\n\n\n \u201cla<\/em> <\/em>p\u00e9rdida o destrucci\u00f3n del elemento indispensable para conocer la<\/em> <\/em>realidad de los hechos como lo es el expediente administrativo,<\/em> <\/em>frustra el derecho de defensa del contribuyente cuando la resoluci\u00f3n<\/em> <\/em>aduanera le impone una sanci\u00f3n de car\u00e1cter penal, en los t\u00e9rminos<\/em> <\/em>del principio que informa el art. 3 del C\u00f3digo Procesal Penal de la<\/em> <\/em>Naci\u00f3n y 898 del C.A., por lo que corresponde dejarla sin efecto.\u201d <\/em>(Esta C\u00e1mara, Sala II, <\/em>\u201cEsso Sapa c\/ DGA\u201d<\/em>, del 4\/07\/2002 y esta Sala, causa nro. 73.650\/14, <\/em>\u201cFreudenberg SA Telas sin Tejer c\/ EN- DGA s\/Direcci\u00f3n General de Aduanas\u201d<\/em>, del 5\/2\/2019).<\/em><\/p>\n\n\n\n Debe recordarse adem\u00e1s que la responsable de la guarda de la referida documentaci\u00f3n es la Aduana y no puede la falta de diligencia de \u00e9sta ir en detrimento del derecho de la actora; m\u00e1xime teniendo en cuenta, no s\u00f3lo que la documentaci\u00f3n hab\u00eda sido destruida con anterioridad a la imposici\u00f3n de la sanci\u00f3n, sino tambi\u00e9n que la actora ha acompa\u00f1ado las fotocopias que ten\u00eda en su poder (Esta Sala, causa nro. 28.203\/10, <\/em>\u201cChubb Argentina de Seguros S.A (TF 20843 -A)<\/em> <\/em>c\/ D.G.A\u201d<\/em>, del 7\/07\/2010).<\/em><\/p>\n\n\n\n IV.- <\/em>Que, a mayor abundamiento, tambi\u00e9n la Sala I de este fuero ha sostenido que <\/em>\u201c\u2026en el terreno infraccional (\u2026) la carga<\/em> <\/em>probatoria que concierne a quien alega haber cumplido con la<\/em> <\/em>obligaci\u00f3n de reexportar o importar para consumo la mercader\u00eda<\/em> <\/em>ingresada bajo el amparo del r\u00e9gimen de admisi\u00f3n temporaria, no<\/em> <\/em>puede llevarse a extremos que conlleven, cuanto menos, a una<\/em> <\/em>imposibilidad de efectivizaci\u00f3n\u201d, agregando que si el organismo \u201c\u2026ha<\/em> <\/em>puesto de relieve la imposibilidad f\u00e1ctica de acompa\u00f1ar dichos<\/em> <\/em>originales por motivos que devienen ajenos al administrado, como son<\/em> <\/em>los atinentes a que se ha decidido administrativamente su<\/em> <\/em>destrucci\u00f3n(\u2026) lo cierto es que, en la especie, basta para liberarla de<\/em> <\/em>responsabilidad sancionatoria la duda razonable emergente de la<\/em> <\/em>situaci\u00f3n planteada y en funci\u00f3n de la pauta eximente emanada del art.<\/em> <\/em>898 del C\u00f3digo Aduanero\u2026\u201d <\/em>(conf. causas nro. 9.111\/04, <\/em>\u201cBayer SA<\/em> <\/em>(TF 17017-A) c\/ DGA<\/em>\u201d, del 2\/07\/2009 y nro. 7.989\/08, <\/em>\u201cVolkswagen<\/em> <\/em>Argentina S.A. (TF 13551-A) c\/ DGA\u201d<\/em>, del 3\/09\/2009. En el mismo sentido, esta Sala, causa nro. 73.650\/14, <\/em>\u201cFreudenberg SA\u2026\u201d<\/em>, cit.).\u201d[1]<\/sup><\/strong><\/sup><\/a><\/em><\/p>\n\n\n\n En conclusi\u00f3n, entiendo que lo decidido por la C\u00e1mara del Fuero unifica el criterio y debe ser receptado por la totalidad de las Salas del Tribunal Fiscal de la Naci\u00f3n, respetando cabalmente la garant\u00eda del debido proceso y la garant\u00eda de defensa en juicio consagrados en nuestra Constituci\u00f3n Nacional.<\/p>\n\n\n\n Tal vez con la unificaci\u00f3n de este criterio se logre que la Aduana finalmente lo acepte en su pr\u00e1ctica cotidiana y as\u00ed respete las garant\u00edas y derechos constitucionales de los administrados.<\/p>\n\n\n\n <\/p>\n\n\n\n